开曼实益所有权制度变更

摘要：

2023年12月15日，开曼政府正式公布了《2023年实益所有权透明法案》（Beneficial Ownership Transparency Act, 2023，以下称“新法”），这是近期比较值得关注的开曼法律动态之一。新法的出台原因有二：一是开曼政府为了紧跟全球反洗钱和反恐怖主义融资的趋势，制定更符合国际标准的实益所有权制度；二是对目前分散在各个开曼实体法律中的实益所有权制度进行整合、统一标准，便于相关义务人理解和执行。

本文将主要介绍新法中实益所有权人（Beneficial Owner, 以下称“BO”）的定义，各义务主体对应的相关合规义务，以及新法对现行实益所有权制度作出的关键调整。

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新法下的BO定义

实益所有权制度下的合规义务，简单来讲，就是对法律确定范围内的开曼法律实体的BO进行识别、登记、及时更新。那么，我们首先就需要弄清楚哪些实体属于范围内的实体（In-scope entity，以下称“ISE”），以及什么人会被认定为一个实体的BO。

根据新法规定，BO是指符合以下特定条件之一的“个人”：

1) 该人士通过直接或间接的方式最终持有或控制“法人”25%及以上的股份，投票权，或合伙权益；

2) 该人士以其他方式对“法人”的管理行使最终控制权；或

3) 该人士被认定通过其他方式对“法人”行使控制权。

如该人士属于上述情况之一，且不仅仅是作为“职业顾问”或“职业经理”开展业务，那么这个人就是我们所称的“BO”。另外，如果一个 “法人”里面没有符合上述条件的个人，但有符合条件的信托受托人，且该受托人不是仅作为“职业顾问”或“职业经理”展开业务，那这个受托人就是该“法人”的BO。“职业顾问”是指：

1）律师；

2）会计师；

3）财务顾问。

“职业经理”是指：

1）清算人；

2）接管人；

3）重组官员。

另外，如果无法根据上述定义判断出一个“法人”的BO，那么该“法人”的高级管理人（董事或CEO）将被认定为其联系人。

接下来，我们需要进一步判断，哪些开曼法律实体属于“法人”，也就是ISE。新法定义下，“法人”是指以下法律实体：

1)  公司;

2)  有限责任公司（LLC ）;

3)  有限责任合伙企业（LLP）;

4)  有限合伙企业（LP）;

5)  基金会公司;

6)  豁免有限合伙企业（ELP）

7)  法规规定的其他法人。

为方便理解，我们将上述法人分为“特殊法人”和“一般法人”。“一般法人”即非“特殊法人”。“特殊法人”包括下列实体类别：

1)  在开曼证交所或其他被认可的证交所上市的法人或其子公司；

2)  根据监管法律获得发牌的持牌法人；

3)  根据共同基金法或私募基金法登记的投资基金。

 

 

新法下的合规义务

新法主要有三类义务主体，分别被赋予了不同的合规义务。三类义务主体分别是“法人”、公司服务提供商（Corporate Service Provider, “CSP”）、应登记BO（registrable beneficial owner）。

1.  法人的义务

1）识别应登记BO的义务。应登记BO包括符合BO定义的所有“个人”以及“应报告实体（reportable entity）”。应报告实体，通俗来讲，就是一个“法人”的上层非自然人持股主体，凡是达到25%及以上的持股比例的，需要层层报告，直至穿透到最终的BO。“特殊法人”及“一般法人”的合规义务有所不同，下文将具体介绍。如果是“一般法人”，应首先识别应登记BO，且应在第一时间以书面形式向CSP提供应登记BO的现行有效的所有必要信息（required particulars）。CSP通常就是为开曼主体提供注册地址的注册代理人。

2）通知应登记BO的义务。所有法人应书面通知应登记BO，要求他们在收到通知的30天内书面说明其是否是应登记BO并确认与之相关的必要信息是否正确、完整。

2.  CSP的义务。CSP应根据法人提供的应登记BO信息，履行下述义务：

1)  建立及维护BO登记册的义务；

2)  更新BO登记册的义务；

3)  审核BO必要信息的义务；

4)  采取合理措施，利用可靠来源的信息核实应登记BO的身份，在将相关信息录入BO登记册前，应确保这些信息是准确的、最新的。

3.  应登记BO的义务。简单来讲，应登记BO应告知法人其成为应登记BO的具体时间并提供必要信息。当必要信息发生变化时，应告知法人变化发生的时间以及具体的变更内容。

 

 

新法对现行制度的关键调整

1. 法人定义的更新

现行实益所有权制度下，“法人”是指公司、有限责任公司（LLC ）、有限责任合伙（LP ）。参考上文，新法定义下的“法人”范围明显扩大，几乎囊括了所有形式的合伙企业，包括豁免有限合伙企业。另外，基金会公司也被纳入其中。

2. 特殊法人的可替代合规路径

新法废除了现行制度下部分实体可豁免BO登记的规定，取而代之的是“可替代合规路径”。这类被豁免实体就是我们上文提到的特殊法人。新法生效后，目前可享受豁免的特殊法人都需要遵循“可替代合规路径”下的合规义务：

1.向其CSP提供确认其所属法人类别的书面确认函；

2.向其CSP提供法律要求的必要信息。具体法人类别及必要信息可参见下表：

3.  一般法人所需的额外信息 新法规定一般法人需要在现行制度的基础上提供BO的额外必要信息，例如BO的国籍、BO持有或控制法人的性质。

 

 

结语

从上文可以看出，新法对于BO登记的要求更加严格。虽然现阶段新法尚未正式生效，与之配套的政策、指引也都还在准备中，但是建议所有在开曼拥有法律实体的人士提前做好准备，必要时咨询专业人士，检视其开曼实体所属法人类别，进而判断其是否即将面临新的合规要求。